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卢愿光律师办理“张某涉嫌重婚、非法持有毒品罪案”一审辩护词
来源:不详2012-11-29收藏

卢愿光律师办理“张某涉嫌重婚、非法持有毒品罪案”一审辩护词

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:

我们受被告人张某及其母亲陈某委托及广东环球经纬律师事务所指派,在贵院正在审理的“张某重婚、非法持有毒品案”中担任张某的一审辩护人,由于该案一审阶段第一次开庭后,张某的母亲才委托我们,所以,如果贵院没有组织第二次开庭,我们现提交书面辩护意见,供合议庭审理时参考,请求合议庭予以重视,确保被告人张某的合法辩护权,公正审理和判决。若贵院组织第二次开庭,请通知我们参加开庭辩护。

一、重婚罪属于自诉案件,本案张某琴没有提出控告,公诉机关不应主动起诉任某、张某重婚罪名,建议作撤诉处理,或按情节轻微轻,不作犯罪处理为妥。

二、对公诉机关指控张某构成非法持有毒品罪的定性,没有异议;但张某应当认定为该罪的从犯,应当从轻、减轻处罚,请求法庭对张某减轻判处。

三、张某非法持有毒品的数量,应当剔除任某没有告知张某知道的该部分毒品,数量上也应当扣除其合理吸食毒品量后,作出对张某有利的认定。

四、张某具有坦白、认罪态度好、悔罪的情节,可以酌情从轻处罚。wWw.hTFBw.cOM

五、张某属于初犯,没有前科,可以酌情从轻处罚。

六、张某失足犯罪,有一定的社会责任,可以酌情从轻处罚。

七、毒品犯罪量刑虽不以毒品纯度折算,但本案毒品纯度极低,量刑应当区别于高纯度的毒品量刑。

八、张某于2011年7月30日被抓时,处于法定哺乳期,但公安机关、检察机关均没有给予其取保候审,剥夺其合法权益,根据辩诉公平原则,法院应当考虑张某的孩子尚幼,从保护妇女、儿童权益角度出发,量刑上尽量从轻。

九、关于本案量刑意见:建议在有期徒刑三年六个月以下量刑。

一、重婚罪属于自诉案件,本案张某琴没有提出控告,公诉机关不应主动起诉任某、张某重婚罪名,建议作撤诉处理,或按情节轻微轻,不作犯罪处理为妥。

从法院受理刑事案件的角度:根据最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第一条第有关规定,人民法院直接受理的自诉案件包括“重婚罪”,该罪名在受害人告诉法院才处理,如果受害人没有告诉或撤回告诉的,法院或其他机关不应主动介入处理。根据《刑事诉讼法》第十五条第(四)款有关规定“依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的”,应不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪。所以,法院受理公诉机关指控张某、任某重婚罪,在立案及审理程序等方面的合法性将受到质疑;即使法院已受理和审理了,亦应作出无罪的判决,或由法院建议检察院公诉机关撤回起诉。

从公安机关刑事管辖权角度:重婚罪侵害的客体为国家规定一夫一妻的婚姻制度,受害者属于婚姻关系的一方,赋予受害人主动提出控诉,公安机关才能受理,但任某的妻子张某琴没有提出控诉状,公安机关于2011年10月13日对张某琴的《询问笔录》,张某琴也没有提出要求控诉,该《询问笔录》中也没有提出重婚控告的内容,另外,该笔录内容反映,张某琴还为任某聘请律师辩护,可见,张某琴对于任某、张某同居的行为没有异议,没有怨恨。而公安机关在侦查过程中,发现任某、张某存在同居行为,而主动介入侦查,公安机关的侦查程序的并不合法得当,因而侦查的结果亦不具有合法性,从而公诉机关的起诉也不具有合法性。

从法院审理的角度:即使公诉机关已起诉了任某、张某重婚罪名,但张某的行为情节轻微,表现在:1、同居时间短,从2011年7月开始,只有1个多月;2、社会影响小,只有房屋管理人徐希富知道他们以夫妻名义居住,其他人并不知晓,所以公众知晓范围小,社会影响小。3、张某是受任某的欺骗,在怀孕后不得不同居,且同居后曾提出分手,但受到任某的威胁,不得不忍受继续同居,上述情况,与张某明知任某有配偶,而主动地与他同居,以夫妻名义生活的情形,存在较大的区别,应区别对待。毕竟张某是从农村地方刚出来,思想纯洁,不存在为谋取非法利益,而与他人重婚的情况。综上所述,张某的行为情节轻微,根据《刑事诉讼法》第十五条第(一)款有关规定,“情节显着轻微、危害不大,不认为是犯罪的”,应当不予追究刑事责任。由法院建议检察院作撤诉处理,或法院按情节轻微轻,不作犯罪处理为妥。

二、张某应当认定为非法持有毒品罪的从犯,应当从轻、减轻处罚,请求法庭对张某减轻判处。理由如下:

张某根本没有资金购入毒品,任某推卸责任给张某,该部分为张某所有,事实和理由均不能成立。据查明及常理,房屋内查获的毒品的所有权、支配权、处分权均属于任某,并非张某所有和支配,所以,张某应认定为非法持有毒品罪的从犯。

1、对照任某、张某口供供述“职业”、“收入来源”可知:任某称2008年之前其搞建筑工程的,其亦称2008年之后也有做;张某反映认识任某一段时间之后,才知道任某主要搞地下灰色生意,其收入及积蓄均较多。而张某2010年3月中旬才从湖北公安县乡下来到东莞市长安镇,在KTV包厢任DJ工作,收入低,无积蓄。所以,只有任某才有经济能力购买入价格高昂的毒品。

另外,从张某的口供可知:张某从2010年4月份认识任后,就没有工作了,生活来源上都是任某供养她,是任某给钱她(详见2012年2月15日东莞市第二市区人民检察院《审讯笔录》)。而实际情况看:张某于2011年1月生育一个女孩,按有关医院的病历、住院记录内容反映,2010年6月份怀孕,此后怀孕35周生产,怀孕期间已不能工作,没有收入来源;生育后,身体恢复期以及哺乳期,更不能工作,所以,张某至归案前,均处于无工作、无收入的状态,只能靠任某供养。因此,张某不可能有资金购买毒品吸食,更不可能购入大量毒品存放于出租屋内。所以,张某所供述,房屋内的毒品的所有者、支配者均属于任某,完全可以值得采信。

2、从张某、任某吸食毒品的来源看:两被告人口供均证明:张某吸食的毒品均是任某提供,任某自己吸食的毒品也是其所有,特别公安机关讯问任某时,任某亦陈述,没有见到张某带过毒品回来,更可以证明张某没有资金购入毒品。虽然房屋以张某的名义出租,但租金以及租赁按金均为任某支付,可以证明张某没有资金能力。

3、从证人徐某富的证言证明的角度:平时张某极少外出,只有任某从房屋出入,且均是下午16时左右外,凌晨5时左右才回屋,因此,从时间角度可以证明,房屋内的毒品的来源,在没有其他人故意放进去外,途径只有任某从外面带回来;而张某口供亦反映是任某从外面带回毒品(详见张某于2011年7月30日《讯问笔录》),更清楚证明毒品为任某所有。

4、从任某已承认毒品来源的角度:任某在其口供承认一包麻古粉、两包果子和一包盐属于他的。而冰毒与麻古粉等毒品装在一起,因而任某辩解冰毒不是他的,不符合常理,也与其活动规律不符。

5、从任某的家人有犯罪前科的角度:任某的妻子有在深圳市贩卖毒品的行为和犯罪前科,有宝安区人民法院《刑事判决书》为证;任某亦供述有部分毒品从深圳带回来东莞的事实,据“近朱者赤,近墨者黑”的道理,可见,出租屋内的毒品为任某所有,机率极高。

6、从张某和任某同居期间生活现状角度:张某口供的反映,任某带回毒品后,均叫张某不要动他的毒品,也不叫张某保管,反而张某发现出租房屋内胶袋莫名其妙地多起来。而出租屋只有任某进出,从此可见,结合任某的活动规律有特殊性,完全是任某一人带回毒品,放置在屋内,证明毒品不是张某所有,张某也没有持有毒品的必要性。

7、从查获有关制造毒品的工具的角度:任某承认有关压片工具属于他的,亦可以佐证房屋内的毒品只有他才具有支配权和处分权。

8、从任某特别的工作规律的角度:张某口供反映,任某是从事贩毒人员,任某生活规律,下午16左右外出,第二日早上5时回来,并经常如此,这完全符合特别人员的工作规律,充分证明房屋内的毒品只有任某所有和支配。

9、从被告人被抓获时当场反应的角度:从张某口供得知,张某见到保安人员找开黑胶袋后,找出那么多的毒品,神情均慌呆了,说明张某并不知道房内存在那么多的毒品,指控其非法持有就很牵强了。但任某现场面不改色,不慌不忙,反而强词夺理地试图推卸责任给张某,说明其对屋内毒品的情况及来源,完全清楚,反证其对屋内毒品具有所有权。

综上所述:张某根本没有资金购入毒品,据查明情况及常理,房屋内查获的毒品的所有权、支配权、处分权均属于任某,并非张某所有和支配,所以,张某应认定为非法持有毒品罪的从犯,应当从轻、减轻处罚,请求法庭对张某减轻处罚。
???三、张某非法持有毒品的数量,应当剔除任某没有告知张某知道的该部分毒品,数量上也应当扣除其合理吸食毒品量后,作出对张某有利的认定。

张某参与非法持有毒品,是以一种放任的方式实施,并非以积极的心态和行为持有,所以主观的恶性较小。张某非法持有的数量,只有其知道的部分毒品,才可以作相应的认定,由其承担相应的法律责任。但张某从2011年7月23日因与任某发生纠纷后,离开出租屋,其7月29日回到出租屋后,根本不知道房屋内有任某最近新带回来的毒品,所以,对于该部分非法持有的毒品,张某不应承担法律责任。而张某负担有法律责任的部分,应当以张某于2011年7月30日在东莞市公安局长安分局所作《讯问笔录》供述的数量为限,超出此范围的部分,张某并不知情,不具有明知的主观故意,不应承担法律,请求法庭区别对待。

四、张某具有坦白、认罪态度好、悔罪的情节,可以酌情从轻处罚。

张某在刑事诉讼各阶段均坦白罪行,表示认罪,悔罪,请求司法机关给予机会,改过自新,重新做人。根据《刑法》、《刑法》修正案八第八条有关规定,以及《刑事诉讼法》及司法解释有关规定,“犯罪嫌疑人如实供述自己罪行的,可以从轻处罚”;所以对于认罪的被告人张某,具有坦白、认罪、悔罪等从轻情节的,可以从轻处罚。

五、张某属于初犯,没有前科,可以酌情从轻处罚。

从有关证据材料反映,张某一向守法、社会表现较好,没有违法犯罪记录,有张某户口所在地公安派出所出具《证明》为证;今次因受骗、失足参与犯罪,虽法无可恕,但情有可原,也属于初犯,法院应以“惩罚和教育相结合原则”,从轻处罚。

六、张某失足犯罪,有一定的社会责任,可以酌情从轻处罚。

张某的成长过程并不幸福,刚出生父母经常吵架、打架,在2岁的时候,父母就开始分居至今,母亲来到东莞大朗入工厂打工,虽然张某跟随父亲在湖北老家生活至2010年,但父亲与她人同居生活,并生育有小孩,父亲及继母对其均不好,所以,张某读书少,从小失去父母的关爱,心灵、心志、性格、定力、社会认知度等方面均存在不足,所以,思想单纯的张某从朴实无华的老家,来到纷繁复杂的东莞长安,母亲又不身边,而自己却轻信朋友之言,自己容易迷失方向,偏又相识蒙面汉任某,在任某花言巧语欺骗下、肥皂泡般婚姻蓝图憧憬下、无法兑现金钱诱惑下,开始同居生活,吸食毒品,无意识地非法持有毒品,一步步地迈向犯罪,实为可惜!但张某失足犯罪,有一定的社会责任,可以酌情从轻处罚。

七、毒品犯罪虽不以毒品纯度折算,但本案毒品纯度极低,量刑应当区别于高纯度的毒品量刑,不应机械量刑。

社会危害性是评价被告人刑期的尺度,纯度低的毒品与纯度高的毒品对社会的危害性存在极大区别,根据“罪、责、刑相适应的原则”,量刑上应当予以区别。本案的证据虽有毒品成份《鉴定结论》,但无含量的《鉴定结论》,无法评价本案毒品的纯度。但结合毒品的现状,主要为摇头丸麻古、粉末,虽成分含有甲基苯胺成分(冰毒),但其与高纯度的甲基苯胺成分(冰毒)有极大区别;摇头丸已经是直接食用的毒品,也可以反证明含甲基苯胺成分极低。

八、张某于2011年7月30日被抓时,处于法定哺乳期,但公安机关、检察机关均没有给予其取保候审,非法地剥夺其合法权益。根据控辩公平原则,法院应当考虑张某的孩子尚幼,从保护妇女、儿童权益角度出发,量刑上尽量从轻。

张某于2011年1月18日生育一女孩,至7月30日被抓时,尚处于法定一年内的哺乳期,有充分的证据证明相关事实,但公安机关、公诉机关可能太忙,没有认真审查,正确适用法律,依法对张某作出取保候审决定,这在执法有关程序和实体处理上,均违反《刑事诉讼法》、《妇女权益保护法》、《母婴保健法》等法律相关规定,非法地剥夺张某及婴儿的合法权益,不利于保障人权,这种状况法院应当予以重视。现张某已过一年的哺乳期,但根据控辩公平原则,法院应当考虑张某的孩子尚幼,从保护妇女、儿童权益角度出发,量刑上尽量从轻。这样既弥补张某此前不公平的待遇,也体现司法公正、为民的精神,使人民群众满意,消除被告人心中的不平衡。

以上辩护意见,请合议庭予以充分考虑,请求法庭对张某减轻处罚。

此致

东莞市第二人民法院

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辩护人:广东环球经纬律师事务所

律师:卢愿光

2012年3月22日

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卢愿光、邓秋平律师办理“朱某某交通肇事罪案”一审辩护词

卢愿光、邓秋平律师办理“朱某某交通肇事罪案”一审辩护词

尊敬的审判长、人民陪审员:

我们受被告人朱某某委托及广东环球经纬律师事务所指派,在贵院正在审理的“朱某某交通肇事案”中担任朱某某的一审辩护人,现发表如下的辩护意见,供合议庭审理时参考。

对公诉机关指控朱某某构成交通肇事罪定性,没有异议。但朱某某具有以下从轻、减轻处罚情节,请求法庭对其从轻、减轻判处,建议适用缓刑。

一、朱某某在事故中承担主要责任,受害人张某启承担次要责任,应当相应地减轻朱某某的刑事责任。

二、朱某某认罪态度好,有悔罪表现,可从轻处罚。

三、本案为过失犯罪,朱某某主观恶性小,且属于初犯,无前科,应当

从惩罚和教育相结合,可从轻量刑。

四,朱某某属于初犯,无前科,应从惩罚和教育相结合的角度出

发,可从轻处罚。

五、朱某某愿意赔偿被害人家属的损失,可从轻处罚。

六、朱某某的家庭状况困难,可酌情从轻处罚。

一、虽然交警部门判处朱某某在事故中承担主要责任,受害人张某启承担次要责任,但受害人对引发事故有严重过错,应当相应地减轻朱某某的刑事责任。

从有关证据反映,受害方是从北往南方向突然横过东风西路盘福立交路段,而与朱某某由东往西方向正常行驶的小汽车发生碰撞,朱某某当时立即刹车,但无法刹住而发生事故。众所周知,东风西路为封闭性机动车道,中间设有隔离栏,不允许行人进入横过的,而受害方在附近十多米处就有人行天桥的情况下,不走天桥,而进入机动车道横行穿过,过错是极为严重的,是引发交通事故重要原因。如果不是受害方横过机动车道,即使朱某某超速行驶,也不会发生交通事故。虽然《交通事故认定书》最后认定朱某某承担主要责任,但从现场的情况看,重大过错还是在受害人一方,法庭应当予以考虑。因此,由于受害人一方有重大过错,应当减轻朱某某的刑罚责任。

二、朱某某认罪态度好,有悔罪表现,可以从轻处罚。

朱某某对公诉机关的指控没有异议,表示认罪,且其归案以后均作有罪供述,坦白犯罪行为和情节,有悔罪的表现,并请求司法机关给予改过自新,从轻处罚的机会。基于此,根据有关刑事诉讼法律、司法解释,对朱某某的认罪行为,可以予以从轻处罚。

三、本案为过失犯罪,朱某某主观恶性小,可以从轻量刑。

朱某某所犯的为交通肇事罪,其主观罪过为过失犯罪,属于没有预见性

的过失,过失犯罪的主观恶性小,根据罪、责、刑相适应的原则,在刑罚上应当适用较轻的刑罚。

四、朱某某属于初犯,无前科,应从惩罚和教育相结合的角度出

发,从轻处罚。

朱某某一向遵纪守法,表现较好,有正当的职业和收入,其没有违法行

为和犯罪前科记录,今次发生交通事故是属于初次犯罪,应从惩罚和教育相结合的角度出发,从轻处罚。

五、朱某某愿意赔偿被害人家属的损失,可从轻处罚。

朱某某在刑事各阶段均表示愿意赔偿受害人合法合理的损失,并通过辩护人转告及写信给家属借钱赔偿受害人,辩护人也多次与受害人家属沟通赔偿事宜,但受害人方要求过高,甚至有非法过分的要求,致使至现在尚未达成,朱某某及家属希望受害人家属在附带民事部分,双方好好地沟通,在合法合理范围内,协商处理或和解。

六、朱某某的家庭及经济状况较困难,可酌情从轻处罚。

朱某某在深圳打工,每月有约4000元——5000元,经济条件一般,其已

于2001年离异,工作奔波,少有积蓄,其需抚养一女儿,现在正读大学三年级;还需要抚养年纪80多岁且多病的父母,家庭的结构是破裂的,经济状况是艰难,但朱某某仍希望尽最大的努力借钱赔偿受害人家属损失,可见其悔罪程度较高,可酌情从轻处罚。

七、关于本案适用量刑的意见:

本案受害人张某启是当场死亡,有《医院证明书》、《道路交通事故认定

书》等有关材料予以证明,根据《刑法》第一百三十三条有关规定,适用刑期为三年以上七年以下有期徒刑,所以,考虑朱某某上述从轻情节,特别附带民事赔偿调解或和解,达成《民事调解书》或《和解协议书》,并履行,可以对朱某某判处三年有期徒刑,可以适用缓刑。

综上所述,请求法庭考虑上述量刑情节,对朱某某从轻、减轻处罚,并建议对朱某某适用缓刑,对朱某某适用缓刑,其也不致于再发生社会危害性,具有可行性。

此致

广州市越秀区人民法院

辩护人:广东环球经纬律师事务所

律师:卢愿光、邓秋平

2012年3月13日


[来源:http://www.htfbw.com/hetong/law/201211/7153.html ]
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